Сторонами спора рассмотренного в международном коммерческом суде

17.7. Порядок рассмотрения споров в международном коммерческом арбитраже

В Международный коммерческий арбитражный суд по соглашению сторон могут передаваться: •

споры из договорных отношений, возникающих при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон спора находится за границей; •

споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации.

Международный коммерческий арбитражный суд принимает к рассмотрению и споры, подлежащие его юрисдикции в силу международных договоров России.

Основанием для передачи спора на рассмотрение коммерческого арбитража (третейского суда) является арбитражное соглашение о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носило оно договорный характер или нет.

Разбирательство дел в МКАС осуществляется по правилам его регламента. Стороны вправе сами согласовать процедуру ведения разбирательства. Регламент Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации принят Торгово-промышленной палатой РФ 1 мая 1995 г.

Число арбитров (судей) в составе третейского суда определяется сторонами по своему усмотрению, а если стороны не определят этого числа, то назначаются три арбитра. Процедура назначения может быть согласована сторонами. При арбитраже с тремя арбитрами каждая сторона назначает одного арбитра, а два назначенных таким образом — назначают третьего.

Своеобразной особенностью деятельности третейского суда является предоставленная ему законом возможность самому судить о своей компетенции, трактуя арбитражную оговорку (т.е. соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда) по заявлению спорящей стороны.

Процедура ведения разбирательства в арбитраже, при условии соблюдения Закона «О международном коммерческом арбитраже», определяется по договоренности сторон. В отсутствие соглашения сторон третейский суд ведет его так, как считает нужным. По договоренности сторон решается и вопрос о языке (языках), который будет использоваться в ходе разбирательства. Стороны по договоренности устанавливают сроки, в течение которых истец должен заявить об обстоятельствах, подтверждающих его исковые требования, о спорных вопросах и требуемом удовлетворении, а ответчик — о своих возражениях. Если стороны не договорились об этом, то любая из них может изменять или дополнять свои исковые требования и возражения по делу в ходе разбирательства, если только третейский суд не сочтет нецелесообразным допускать их ввиду допущенной задержки.

Особенностью разбирательства является возможность прекращения его в случае, когда истец не представит исковое заявление в согласованные сроки.

Решение коллегии арбитров выносится большинством голосов. Вопросы процедуры могут разрешаться арбитром, являющимся председателем третейского суда, если он будет уполномочен на то сторонами или всеми другими арбитрами.

Обжалование решения третейского суда допускается в форме ходатайства об отмене, которое рассматривается при наличии перечисленных в законе оснований (ст. 34 Закона) Верховным судом республики в составе Российской Федерации и другими названными судами. Ходатайство об отмене должно быть заявлено не позднее трех месяцев со дня получения арбитражного решения, а жалоба на толкование или дополнительное арбитражное решение — в этот же срок, но исчисляемый для вынесения решения по такой просьбе. Закон устанавливает также институт отказа в признании и приведении в исполнение решений арбитражного суда в перечислен- ных в ст. 36 случаях. Решение об этом выносит компетентный суд, где испрашивается признание или приведение в исполнение решения по просьбе стороны, которая, основываясь на ст. 36, должна представить доказательства порочности вынесенного решения.

Особенностями рассмотрения споров в Международном коммерческом арбитраже являются, таким образом, предоставление сторонам широких возможностей для определения норм, на основании которых решается спор, формирования третейского суда, определения процедуры разрешения споров.

Контрольные вопросы 1.

В чем заключается юридический механизм защиты прав корпорации? 2.

Почему отказ от права на обращение в суд недействителен? 3.

Какова компетенция судов общей юрисдикции по гражданским делам? 4.

В чем особенности общения в арбитражный суд? 5.

Какие права имеют третьи лица в арбитражном суде? 6.

Каков порядок рассмотрения споров в третейском суде? 7.

Каков порядок рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства? 8.

В чем заключаются особенности страхования корпоративных рисков и корпоративной ответственности? 9.

В каком порядке рассмотриваются споры в международном коммерческом арбитраже?

lawbook.online

Международный Коммерческий арбитраж

Международное коммерческий арбитраж.

Преподаватель: Лапшина Анна Сергеевна.

Международный коммерческий арбитраж: понятие, история развития, виды.

Международный коммерческий арбитраж – третейский суд, не входящий в судебную систему государства.

1. МКАС как механизм для разрешения международных коммерческих споров.

2. МКАС – конкретное учреждение, которое занимается рассмотрением и разрешением международного коммерческого спора по существу.

3. МКАС – конкретный состав третейского суда, рассматривающий определенный частноправовой спор.

Общим для всех данных аспектов, МКАС – это способ, санкционированный государством и существующий наряду в государственной судебной системе. Такое понимание согласовывается со статьей 11 ГК РФ: нарушенные права могут защищаться и в третейских судах.

В 5 веке в Аттике (область Греции) существовали 2 формы третейского суда:

1. суд, где посредником выступало частное лицо.

2. суд, где посредником выступало лицо, назначаемое государством/орган.

Необходимость в таких третейских судах была связана с тем, что государственные суды не справлялись со всем объемом дел, которые поступали на рассмотрение.

Аналогичная ситуация существовала и в Риме – передача споров в третейский суд.

Положение о третейских судах может быть обнаружено в законах 12 таблиц.

Существенный недостаток: решения третейских судов не могли быть исполнены принудительно, исполнялось такое решение только по договоренности сторон.

Прообраз коммерческих арбитражей имел место быть в России с 12 века:

Уставная грамота новгородского князя Всеволода 1135 года – образовывалось купеческое общество, наделенное правом разрешать торговые споры.

1649 год – институт третейского суда был закреплен в Соборном Уложении.

Кодекс Швеции 14 века: положения, допускающие арбитраж, как средство разрешения спора.

1880 год – закон Швеции.

1929 года – закон об Арбитраже Швеции.

1999 года – закон об Арбитраже Швеции.

В Англии в 1906 принимается акт, признающий арбитраж и придающий ему юридическую силу. Дополнительные статуты, регулирующие положение арбитража, — 1883, 1854, 1899 года.

1914 год — создание международной торговой палаты, при которой был создан Арбитраж.

Кодекс Бустаманты 1928 года – 2 статьи, касающиеся международного коммерческого арбитража.

Межамериканская Конвенция 1979 года «Об экстерриториальной силе иностранных арбитражных решениях».

1952 год – Конвенция Лиги Арабских государств «Об исполнении иностранных судебных и арбитражных решений».

1987 год – Оманская Конвенция «О коммерческом арбитраже».

Европейская Конвенция «О внешнеторговом арбитраже» 1961 года.

Московская Конвенция 1972 года «О разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества».

В рамках СНГ – Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности — 1992 год.

Разработка национальных законов.

1985 год – ЮНСИТРАЛ (Комиссия по международному праву) – модельный закон «О международном коммерческом арбитраже»: разработка или совершенствование национального законодательства в соответствующей сфере; положения данного закона — диспозитивный характер. Закон содержит ключевые понятия и охватывает все основные фазы арбитражного разбирательства. В начале 2000 годов закон обновлен.

ФЗ от 3 июля 1992 года «О МКАС».

2002 год – ФЗ «О третейских судах» — не применяется к деятельности международных коммерческих арбитражных судов.

Арбитражный Регламент в рамках Совета Европы.

Ключевые положения ФЗ «О МКАС»:

1. принцип территориальности – как и типовой закон ЮНСИТРАЛ.

2. ФЗ применяется к арбитражу, если место его проведения находится на территории РФ.

3. в качестве критерия международности арбитража в ФЗ используется критерий места нахождения сторон в различных государствах (и в типовом законе ЮНСИТРАЛ).

4. к юрисдикции МКАС относятся споры, связанные с осуществлением иностранных инвестиций.

Правовая природа арбитража.

1. Договорная теория арбитража: арбитраж – договорно-правовой институт, цель которого состоит в организации арбитражного разбирательства и разрешения спора по существу. Вид гражданско-правового договора. Предмет такого договора: вопросы выбора сторонами арбитража, выбор времени и места проведения арбитражного разбирательства, определение процедуры арбитражного разбирательства и материального права, которое применяют арбитры. Некоторые авторы предлагают рассматривать арбитраж как разновидность мирового соглашения.

Юридические последствия признания арбитража в качестве договора:

— стороны могут самостоятельно определять порядок проведения арбитражного разбирательства.

— договорная теория предполагает возможность упрощенного порядка разрешения спора.

— согласно ДТ основания непризнания и неприведения в исполнение иностранных арбитражных решений и внутренних арбитражей должны быть идентичными.

— арбитры не должны быть связаны коллизионным правом места проведения арбитража.

— если в качестве причины назначения арбитров называлось их знание подлежащего применению их права, то арбитры по должности обязаны установить содержание этого права.

Последствия, применимые как к коммерческому, так и внутреннему арбитражу:

1. арбитры должны нести ответственность за небрежное, некомпетентное или недобросовестное исполнение своих функций, выраженного в вынесении решения не по существу спора.

2. арбитражное решение не может иметь эффекта res judicato – недопустимость повторного рассмотрения однажды рассмотренного спора, поскольку оно является оформлением окончательной стадии выполнения сторонами гражданско-правового договора.

3. срок исковой давности начинает исчисляться с момента возникновения требования одной стороны к другой/с момента возникновения основания возбуждения арбитража; при этом течение исковой давности не приостанавливается на время проведения арбитражного разбирательства.

2. Процессуальная теория: признание арбитража в качестве особой формы правосудия, осуществляемой от имени государства.

Арбитражное соглашение в данном контексте рассматривается как соглашение процессуального характера, основной целью которой является исключение юрисдикции государственного суда.

Процессуальная теория на практике ведет к невозможности применения иностранного процессуального права и исключает постановку коллизионной проблемы. Будет применяться право того государства, на территории которого происходит разбирательство.

Черты процессуальной теории:

1. Для признания и исполнения иностранных судебных арбитражных решений характерен принцип взаимности, который закрепляется в двусторонних соглашениях.

2. Арбитры связаны коллизионным правом страны места проведения арбитража.

3. При установлении содержания иностранного (материального) права, арбитры обязаны применять процессуальное законодательство страны места разбирательства.

4. Арбитры не несут никакой ответственности за небрежное, некомпетентное, недобросовестное выполнение своих функций.

5. Основание непризнания и неисполнения иностранных судебных решений отличается от оснований, предусмотренных для внутренних третейских решений.

3. Смешанная теория: сочетание положений предыдущих теорий.

1. сочетание материальных и процессуальных правовых элементов.

2. стороны вправе избрать закон, применимый к соглашению об арбитраже.

3. на условия действительности арбитражного соглашения не обязательно распространяются нормы о действительности основного договора.

4. арбитраж будет регулироваться как материальными, так и процессуальными нормами.

5. Взаимодействие арбитража с государственными судами.

4. Автономная теория: юридическая природа арбитража может быть определена только с учетом его целей и реальной пользы.

арбитраж – независимое явление, юридическая природа которого объясняется из прагматических соображений удобства и быстроты разрешения спора.

Виды международного коммерческого арбитража.

По сроку существования и по основаниям существования:

1. Постоянно действующий (институциональный) суд – негосударственная организация, сформированная с целью осуществления функций избранного суда на основании соглашения о юрисдикции. Функционирует постоянно и не прекращает своей деятельности после рассмотрения спора. Зачастую действует своя канцелярия или свой аппарат, на которых возложены все технические и вспомогательные действия.

ПДА – научно-исследовательские центры:

изучение и обобщение арбитражной практики;

обмен знаний и опытом между арбитрами;

единообразное применение международных норм.

МАС МТП (Международный арбитражный суд Международной торговой палаты) в Париже. МТП – НИЦ. На практике более 80 дел рассматривается на территории других государств.

Лондонский МАС – 1892 год: внутренний третейский суд; 1881 год — получение статуса МАС.

Арбитражный институт Стокгольмской Торговой палаты – 1917 год; 1949 год – статус АС.

Американская арбитражная ассоциация (ААА) – 1992 год; штаб-квартира в Нью-Йорке и подразделения на всей территории США.

Парижский МАС МТП – подготовить доклад, сравнить с типовым законом ЮНСИТРАЛ.

2. Арбитражи ad hoc – для вынесения конкретного решения по определенному делу, после чего прекращает свое существование.

Проблема определения процедуры разбирательства.

Арбитражный Регламент ЮНСИТРАЛ 1976 года.

АР Экономической комиссии для Европы 1966 года.

Правила международного коммерческого арбитража Экономической Комиссии ООН для Дальнего Востока 1966 года.

Содействие постоянно действующих арбитражей:

— назначение и отвод арбитров;

— техническая помощь в организации слушания;

— предоставление вспомогательного персонала.

Классификация арбитражей по предметному признаку или по компетенции:

1. арбитражи общей компетенции.

2. арбитражи специальной компетенции (споры из определенных правоотношений).

Морская арбитражная комиссия при ТПП РФ.

Арбитраж Лондонской ассоциации по торговле зерном.

Арбитраж при ассоциации при торговле кофе в Гамбурге.

Арбитраж Ливерпульской хлопковой ассоциации.

Классификация по доступности:

1. закрытый арбитраж: при профессиональной торговой ассоциации – споры могут передавать только члены данной организации.

2. открытый арбитраж.

Альтернативные средства разрешения споров:

3) примирительные процедуры.

Переговоры – нахождение компромисса.

Примирительные процедуры: примиритель – лицо, которое пытается привести стороны к компромиссу, который будет их собственным решением, но при этом примиритель осуществляет непосредственно предложения по компромиссному решению.

Посредничество: посредник не выдвигает предложений для урегулирования разногласий.

Посредничество-арбитраж/Дружеский посредник: посредник может вынести решение, если на это дали согласие стороны спора. Вынесение решения по праву справедливости – нормы справедливости не могут нарушать нормы публичного порядка, где происходит разбирательство.

Экспертиза: решение арбитража является обязательным для сторон; а вывод, сделанный экспертом, может быть положен в основу решения арбитража, но сам по себе решающей силы не имеет.

В Италии практикуется неформальный арбитраж: стороны обязаны исполнять решения только по своему соглашению; классический арбитраж подчиняется нормам о МКАС и решения его обязательны.

В Германии: экспертиза, проводимая в производстве.

В Нидерландах: обязывающая рекомендация.

В США: мини-суд (смешанный вид – посредничество, примирительные процедуры, экспертиза; привлекаются специалисты).

Объективная арбитрабильность: категория споров, которые могут быть переданы на рассмотрение в МКАС.

Субъективная арбитрабильность: способность сторон заключать действительное арбитражное соглашение.

Статья 5 Нью-Йоркской Конвенции 1958 года.

Николюкин – три критерия относительно компетенции МКАС:

1. предметный критерий – объективный критерий: характер спорных правоотношений.

Статья 1 ФЗ «О МКА»: в МКА по соглашению сторон могут передаваться споры из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих при внешнеторговых и иных осуществляемых внешнеэкономических связях, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей.

Споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории РФ, а также споры между участниками данных организаций и их споры с другими субъектами права РФ.

Свод Законов США: на рассмотрение третейских судов не могут передаваться споры, возникающие из ТД с моряками, служащими железных дорог, занимающимися торговлей между штатами США.

ФЗ Швейцарии «О МЧП» – широкий критерий об арбитрабильности: международный спор, затрагивающий экономический интерес, может решаться через арбитражное рассмотрение.

Германия: арбитрабильность определяется экономическим характером спора; исключены споры относительно аренды на территории Германии.

Закон Украины «О третейских судах»: исключение из компетенции арбитражей споры, касающиеся семейных и трудовых вопросов – только отношения из брачного договора или ТД могут рассматриваться.

3 критерий – арбитражное соглашение:

1. АС – соглашение, выражающее согласованную волю сторон о передаче спора между ними в арбитраж, заключенное в письменной форме, являющее обязательства сторон, определяющее компетенцию арбитража, служащее основой для вынесения и исполнения решения.

2. АС – соглашение о разрешении арбитражем определенного гражданско-правового спора, исключающее компетенцию государственного суда.

3. АС – гражданско-правовой договор, имеющее под собой публичное, в том числе, процессуальное значение.

Арбитражное соглашение – автономное от основного договора.

Недействительность арбитражной оговорки не влечет автоматически признание недействительным арбитражного соглашения.

Назначение арбитров и общий порядок разбирательства.

Арбитры выбираются сторонами.

Какова процедура назначения арбитров.

Сколько арбитров избирается или назначается.

Кто может быть назначен в качестве арбитра и какие требования предъявляются к этому лицу.

По каким основаниям арбитру может быть заявлен отводи прекращение его полномочий.

Если стороны не определили количество арбитров, то назначается три арбитра.

Что касается правил МКАС: нормы в параграфе 17 Регламента МКАС.

Арбитраж формируется в составе трех арбитров.

Однако с учетом сложности дела или цены иска и иных обстоятельств – Президиум МКАС определяет одного арбитра.

Лондонский третейский суд исходит из Презумпции единоличного рассмотрения.

Согласно правилам арбитражного института Нидерландов установлено, что число арбитров должно быть нечетным.

ГПК Германии – не обязательно назначать нечетное количество арбитров.

При единоличном разбирательстве арбитра может назначать сам институциональный арбитраж.

Президент, Председатель или секретариат – занимаются назначением арбитра.

Лондонский арбитраж: существует список, из которого может быть выбран арбитр, — является открытым; но также стороны сами могут выбрать арбитра. ( человек в списке.

Однако Единоличный и председательствующий арбитр могут выбираться только из списка.

Арбитражный суд Нидерландов четко устанавливает критерии о выборе арбитров

1. арбитра не должен иметь тесных или близких личных или профессиональных отношений с другими арбитрами или с любой из сторон.

Особенности определения права, подлежащего применению, устанавливается законом о международном коммерческом арбитраже.

При определении применимого права арбитраж руководствуется волей сторон.

В соглашении сторон может быть указано о праве, а может быть указано о нормах права, выбранных сторонами.

Нормы права, как говорят многие исследователи, — более широкое понятие: международные акты, нормы обычаев и т.п., не только национальное законодательство, но и lex mercatoria; общие принципы права.

Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» — статья 20: третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых. Любое указание на право или систему какого-либо государства, должно рассматриваться как отсылающее к материальному праву.

При отсутствии указания сторон третейский суд определяет право, которое считает в соответствии с коллизионными нормами применимым.

Совместное применение коллизионных норм – соответствующих стран предполагаемого спора.

Нормы места заключения договора.

Нормы места исполнения договора.

Нормы места проведения арбитража.

Арбитраж разрешает спор на основании тех норм, которые посчитает применимыми. Речь идет не о коллизионных нормах, а о любых применимых.

Решение спора на основе норм права, наиболее тесно связанных со спором. Регламент Швейцарского арбитража.

Арбитражный суд рассматривает спор в соответствии с договором, заключенным между сторонами, положениями закона, применение которого согласовано прямо или подразумевалось, а также закона, который имеет близкое отношение к спору, при условии, что должным образом соблюдаются.

1 принцип: арбитр должен предоставить обеим сторонам возможность обосновать свои доводы.

2 принцип: состязательность. Доказательства, предоставленные одной стороной и на которых арбитр основывает свое решение, должны быть переданы другой стороне, для того, чтобы она могла их опровергнуть.

Арбитр основывает свое решение исключительно на собственных выводах, а не на мнение других лиц.

Решение – как действие по подведению итогов по всему разбирательству.

Решение – как документ арбитража, который фиксирует результат разбирательства спора по существу.

ХОЧУ В КАФЕ КОФЕ ПИТЬ. 

Решения МКАС не обладают преюдициальным эффектом.

Арбитражное разбирательство прекращается окончательным решением.

Статья 32 Регламента МКАС.

Окончательное решение может выносится только после исследования всех обстоятельств дела.

Порядок вынесения: открытое или закрытое совещание.

Параграф 38 Регламента МКАС: решение принимается большинством голосов состава арбитража.

Если решение не может быть принято большинством голосов, то принимается решение председательствующем арбитров.

Дополнительные решения – выносятся после принятия окончательного решения.

МАС ТПП Стокгольма.

Статья 42 Вашингтонской конвенции: суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые могут быть согласованы сторонами. При отсутствии такого соглашения суд применяет право договаривающегося государства, которое является стороной в споре, включая коллизионные нормы, а также нормы международного права, которые могут быть применены.

Национальное право развивающихся государств, часто находится на стадии формирования, и не может обеспечить детальное регулирование инвестиционных отношений.

Сторонники применения норм МП: какова бы ни была природа инвестиционного спора, такие отношения носят коммерческий характер.

Суд вправе рассмотреть спор по справедливости, если стороны договорятся об этом.

Решение выносится большинством голосов членов суда. Составляется в письменной форме, подписывается теми арбитрами, которые голосовали за данное решение.

Без согласия сторон решение не подлежит публикации.

Любой член суда приобщает к арбитражному решению свое личное мнение, независимо от того, расходится ли оно с мнением большинства или нет.

В течение 45 дней после вынесения решения, суд по просьбе одной из сторон, может принять решение по любому вопросу, который не был отражен в арбитражном решении, а также может исправить любые опечатки, арифметические и подобные ошибки.

Возможно толкование арбитражного решения.

просьбу о толковании одна из сторон передает секретарю и после чего генеральный секретарь направляет просьбу суду, вынесшему решение. Если невозможно передать на рассмотрение прежнему суду – формируется новый суд.

Любая из сторон спора может просить о пересмотре арбитражного решения на основании выявления какого-либо факта такого характера. Заявление должно подаваться в течение 90 дней после выявления такого факта и в любом случае и течение 3 лет со дня совершения решения.

Причины отмены решения:

Суд был сформирован ненадлежащим образом.

Суд явно превысил свои полномочия.

Имело место серьезное отступление от какого-либо существенного правила процедуры.

Заявление об отмене — в течение 120 дней с момента вынесения решения.

Арбитражное решение является обязательным для обеих сторон. Каждая сторона должна соблюдать и выполнять его условия.

Каждое договаривающееся государство должно признавать финансовые обязательства по вынесенному решению в пределах своей территории, как если бы это было окончательным решением в суде данного государства.

studfiles.net

Решение задач. Дмитриева Г.К. Международное частное право: Учебник;

Основная

Дмитриева Г.К. Международное частное право: Учебник. М. 2011.

Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право: Учебник. М. 2010.

Международное частное право. Действующие нормативные акты. Учебное пособие /сост. Г.К. Дмитриева, М.В. Филимонова. М. 2006.

Дополнительная:

Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Международное частное право и инвестиции: науч.-практ. исслед. «Волтерс Клувер», 2011.

Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право и процесс: учебник. — «Проспект», 2010.

Тема 7.Внешнеэкономические сделки

Семинарское занятие – 2 часа

Вопросы:

1. Понятие, признаки и виды внешнеэкономических сделок (договоров).

2. Особенности правового регулирования внешнеэкономической (внешнеторговой) деятельности.

3. Коллизионно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок в праве зарубежных стран.

4. «Автономия воли сторон» в вопросах регулирования договорных отношений, осложненных иностранным элементом.

5. Коллизионно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок (договоров) по законодательству РФ.

6. Обязательственный статут договора.

Практическое занятие – 2 часа

1. Материально-правовое регулирование внешнеторговых сделок.

Задания:

1. Раскрыть содержание торговых терминов (ИНКОТЕРМС 2010 г.).

2. Раскрыть содержание Конвенции ООН о договорах Международной купли-продажи товаров 1980 г.

3. Составить проект внешнеторговой сделки (контракта).

1. Акционерное общество «Электрим» (Республика Польша) обратилось в Арбитражный суд города Москвы к акционерному обществу закрытого типа Фирма Космос» о взыскании 304072,8 долл. США, составляющих задолженность за лук, отгруженный в соответствии с контрактом от 11.05.1994 № Р 000144058/24-5155, годовые проценты за просрочку и расходы по ведению дела в суде.

Как видно из материалов дела, в соответствии с контрактом от 11.05.94 № Р 000144058/24-5155 АО «Электрим» должно было поставить фирме «Космос» лук на условиях СIF – Новороссийск.

Первая партия товара в количестве 500 тонн отгружена на указанных условиях 30.05.94.

Факсограммой от 24.06.94 продавец предложил покупателю базис поставки второй партии лука на FOB – Александрия (Египет).

По прибытии груза выявлено его ненадлежащее качество, что послужило основанием для полного отказа от оплаты этой партии товара. Кроме того, покупатель не полностью оплатил первую партию лука. Задолженность составила 19072,8 долл. США.

В порту погрузки представитель покупателя подписал акт сдачи-приемки от 05.08.94 г., которым подтверждено надлежащее качество товара.

Проанализируйте условия контракта. Является ли обоснованным отказ от оплаты поставки лука? На основании норм какого материального права будет разрешен спор?

2. Торговый дом, зарегистрированный за рубежом, но имеющий представительство в России, обратился в арбитражный суд с иском к российскому внешнеторговому объединению о взыскании убытков, причиненных невыполнением объединением своих обязательств по оплате поставленного в Россию сахара.

Российское внешнеторговое объединение, возражая против иска, отмечало, что деньги были переведены в соответствии с условиями договора в зарубежный банк, но впоследствии похищены третьими лицами со счетов этого банка. В связи с этим оно не несет ответственности за неисполнение обязательств, если последнее произошло по вине третьих лиц.

Обе стороны находятся в государствах, членах Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980).

Разрешите данный спор.

3. Заключенный в 2003 г. внешнеторговый контракт купли-продажи товаров предусматривал поставку российской организацией германской фирме партии промышленных товаров. Поскольку товар поставлен не был, несмотря на неоднократные обращения покупателя, последний купил аналогичный товар у других поставщиков по ценам, значительно более высоким, чем предусмотренные контрактом. После этого германская фирма обратилась с иском в Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ с требованием возместить ей разницу между контрактной ценой и ценой по сделке, заключенной взамен.

Каким правом при рассмотрении спора будет руководствоваться арбитражный суд? Вправе ли требовать покупатель взыскания разницы между договорной ценой и ценой по сделке, совершенной взамен? Какое решение должен принять арбитражный суд?

4. Сторонами спора, рассмотренного в МКА суде при Торгово-промышленной палате РФ, являлись российская фирма и предприятие из государства, не являющегося участником Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. В заключенном сторонами контракте купли-продажи отсутствовало условие о применимом праве.

Какая коллизионная норма используется в российском праве в тех случаях, когда стороны контракта купли-продажи не договорились о подлежащем применению праве? Как обосновать возможность регулирования отношений сторон по контракту, из которого возник данный спор, предписаниями Венской конвенции 1980 г.?

studopedia.su

Споры с контрагентом в международном коммерческом арбитраже

Статьи по теме

Если в контракте предусмотрена оговорка о разрешении споров в международном арбитраже, оценить заранее шансы на выигрыш очень трудно. Решения арбитража могут существенно отличаться от сложившейся позиции государственных судов. Но оспорить на этом основании решение арбитража невозможно.

Необходимость судиться в международном коммерческом арбитраже обычно возникает, если у компании есть иностранные контрагенты – бывает, что они соглашаются на заключение контракта, только если в нем будет предусмотрена арбитражная оговорка о рассмотрении споров в международном коммерческом арбитраже (например, в Международном коммерческом арбитражесудиться в международном коммерческом арбитраже при Торгово-промышленной палате РФ). В подобной ситуации требуется оперативно оценить, насколько рискованно будет разрешать спор с таким контрагентом не в государственном суде.

Другой вариант: в контракте с должником обнаружено условие о рассмотрении споров в международном арбитраже, которое было включено несмотря на отсутствие визы юриста (например, нужно было обязательно заключить контракт, поэтому не были учтены его замечания и т. д.). Эта статья поможет быстро разобраться, стоит ли пойти на уступки и заключить контракт с арбитражной оговоркой и с какими особенностями придется столкнуться при рассмотрении дела в международном коммерческом арбитраже.

Подведомственность споров

Деятельность международного коммерческого арбитража довольно скупо регулируется процессуальным законодательством государства, на территории которого находится этот суд. Обязательными для него являются только нормы специальных актов о международном коммерческом арбитраже, принятых в большинстве государств на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 года. К примеру, в России это Закон РФ от 07.07.93 № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» (далее – закон № 5338-1). Правила конкретизируются в регламенте соответствующего суда (например, регламент МКАС при ТПП РФ от 18.10.05). Но, если какие-либо процессуальные моменты не урегулированы законом № 5338-1, регламентом или соглашением сторон, арбитраж проведет разбирательство так, как сочтет нужным, соблюдая при этом равное отношение к сторонам и предоставляя каждой стороне необходимые возможности для защиты своих интересов (ст. 18, п. 2 ст. 19 закона № 5338-1).

Передать спор на рассмотрение в международный коммерческий арбитраж можно только при наличии одновременно нескольких условий.

Наличие иностранного элемента. Обращение в международный арбитраж возможно, если стороны заключили международный контракт, то есть одна из его сторон является российской компанией, а другая – иностранной (либо обе стороны – иностранные компании). При этом подразумевается, что могут быть переданы на рассмотрение договорные споры (то есть вытекающие из любых договоров: поставки, перевозки и т. д.), а также корпоративные – споры между участниками компаний с иностранными инвестициями (п. 2 ст. 1 закона № 5338-1). Но, несмотря на то что в законе № 5338-1 четко указано на право рассматривать споры участников компаний с иностранными инвестициями, на практике эти споры могут быть рассмотрены исключительно в государственном суде. Дело в том, что для корпоративных споров действует специальная подведомственность государственному арбитражному суду (п. 2 ч. 1 ст. 33 АПК РФ). И даже если международный коммерческий арбитраж примет решение по такому спору, оно будет отменено (определения КС РФ от 21.12.11 № 1804-О-О, ВАС РФ от 30.01.12 № ВАС-15384/11).

Арбитражная оговорка. Для рассмотрения спора в международном коммерческом арбитраже в договоре должна содержаться соответствующая оговорка. При этом желательно, чтобы она точно соответствовала той формулировке, которая принята в конкретном суде (ее можно посмотреть на сайте арбитража).

Например, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (далее – МКАС при ТПП РФ) требует наличия такой оговорки: «Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его регламентом». Если же в контракте будет содержаться другой текст, допускающий различное толкование, то МКАС при ТПП РФ может решить, что у него отсутствует компетенция для рассмотрения соответствующего спора (п. 1 ст. 16 закона № 5338-1, п. 4 § 2 регламента МКАС при ТПП РФ). Поэтому лучше избегать двусмысленных формулировок. Так, в одном деле было указано, что «споры подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП РФ или Хозяйственном суде Республики Узбекистан по месту нахождения ответчика». Истец настаивал на том, что это альтернативная оговорка и можно обратиться в любой их этих судов. Но МКАС при ТПП РФ решил, что стороны договорились о суде по местонахождению ответчика (в Узбекистане), а не в любом из этих судов по выбору истца. Поэтому арбитраж признал, что он некомпетентен рассматривать этот спор (решение МКАС при ТПП РФ от 05.10.10 по делу № 81/2010).

Цена спора в междунарожном арбитраже

В государственном арбитражном суде минимальная госпошлина составляет 2 тыс. рублей, а максимальная – 200 тыс. рублей (абз. 2, 6 подп. 1 п. 1 ст. 333.21 НК РФ).

Условием принятия искового заявления к производству является уплата арбитражного сбора. В этом плане арбитраж будет стоить сторонам намного дороже, чем разбирательство в государственном суде. Тем более что ограничения максимальной суммы, как для госпошлины за рассмотрение дела в государственных арбитражных судах (ст. 333.21 НК РФ), в отношении арбитражного сбора не предусмотрено. То есть чем больше сумма заявленного требования, тем больше будет сумма арбитражного сбора. Также не предусматривается отсрочка или рассрочка уплаты сбора. С одной стороны, это ограничивает злоупотребление правом на иск: лишний раз контрагент не станет обращаться в суд и, скорее всего, постарается урегулировать возникший конфликт мирным путем. С другой стороны, если пострадавшая сторона испытывает финансовые трудности из-за неоплаты контрагентом долга, она может лишиться права на подачу искового заявления: пока она не изыщет необходимую сумму на уплату арбитражного сбора, она не сможет обратиться в международный арбитраж.

Так, только за подачу заявления в Международный арбитражный суд Международной торговой палаты (ICC) нужно уплатить 3 тыс. долларов США. Эта сумма в любом случае не возмещается (п. 1 приложения III Арбитражного регламента ICC). А минимальная сумма сбора в МКАС при ТПП РФ составляет 2600 долларов США или 78 тыс. рублей (сумма гонорарного и административного сбора, которая требуется для рассмотрения спора). Причем это размер сбора при цене иска менее 10 тыс. долларов США или 300 тыс. рублей (в зависимости от валюты, в которой выражена цена иска).

Помимо того что нужно уплатить крупную сумму при подаче иска, существуют серьезные риски, что значительную ее часть вернуть не удастся. Например, если МКАС при ТПП РФ установит, что отсутствует его компетенция на рассмотрение спора, то в связи с прекращением дела можно рассчитывать на возврат только 25 процентов от оплаченного арбитражного сбора. Причем регистрационный сбор (1 тыс. долларов США) не возвращается вообще ни при каких условиях (п. 3, 4 § 4 положения об арбитражных сборах и расходах МКАС при ТПП РФ, решение МКАС при ТПП РФ от 09.08.11 по делу № 224/2010).

Состав судей в международном коммерческом арбитраже

Договариваясь о передаче дела на рассмотрение в международный коммерческий арбитраж, стороны могут самостоятельно установить процедуру назначения арбитра или арбитров для рассмотрения спора. При неурегулировании этого вопроса сторонами может действовать порядок, предусмотренный пунктом 1 статьи 6, пунктом 3 статьи 11 закона № 5338-1. Но, как правило, в регламенте каждого международного арбитража установлена своя собственная процедура.

Так, при рассмотрении спора в МКАС при ТПП РФ каждая из сторон выбирает арбитра, а председательствующий состава назначается председателем МКАС при ТПП РФ. Также стороны выбирают по одному запасному арбитру. Если же стороны не выберут арбитров, то состав может быть назначен Президиумом МКАС при ТПП РФ (§ 17 регламента МКАС при ТПП РФ). Кстати, спор может рассматриваться и единоличным арбитром, если это согласовали стороны либо такое решение принял Президиум МКАС с учетом сложности дела, суммы иска (как правило, не превышающей 25 тыс. долларов США) и других обстоятельств (п. 2, 9 § 17 регламента МКАС при ТПП РФ).

Также международный коммерческий арбитраж отличается от государственных судов тем, что арбитры (в отличие от судей) совсем не обязательно имеют высшее юридическое образование. Они могут быть авторитетными специалистами в других областях (строительстве, морских перевозках, страховании и др.). Поэтому у сторон есть возможность выбрать профильного специалиста для разрешения соответствующего спора. Еще допускается выбор сторонами языка разбирательства, поэтому арбитры, как правило, владеют иностранным языком (п. 1 ст. 22 закона № 5338-1).

Ошибка в названии арбитража не повод для отмены его решения

Иногда стороны неправильно указывают в арбитражной оговорке название международного арбитража.

В подобной ситуации МКАС при ТПП РФ может отказаться рассматривать спор (ст. 16 закона № 5338-1, п. 4 § 2 регламента МКАС при ТПП РФ). Например, в контракте была ссылка на Арбитражный суд при ТПП РФ. Поскольку это наименование не соответствовало точному названию МКАС при ТПП РФ (отсутствовали слова «международный коммерческий»), арбитраж решил, что не вправе рассматривать спор (решение МКАС при ТПП РФ от 09.08.11 по делу № 224/2010). Правда, если арбитраж в данном месте один (то есть ошибка в названии не приводит к путанице) и он принял дело к рассмотрению, то неправильное указание его наименования не повод для отказа государственного суда в приведении в исполнение решения этого арбитража (постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.09 № 5604/09). В другом деле Высший арбитражный суд отметил, что, если в арбитражной оговорке нет ссылки на регламент арбитража и она не соответствует типовым формам, это не повод для отмены решения, вынесенного международным коммерческим арбитражом (определение ВАС РФ от 26.04.12 № ВАС-5360/12). Но в любом случае лучше остерегаться спорных формулировок и придерживаться в точности тех, которые указаны в регламенте конкретного арбитража.

Принятие решения международным арбитражем

Nota bene!Одним из несомненных преимуществ арбитража является конфиденциальность. Решения арбитража либо не публикуются вовсе, либо публикуются без указания сторон в обобщениях практики. Сам факт спора также не раскрывается. Государственные суды движутся в обратном направлении. Так, арбитражные суды РФ в скором будущем намерены публиковать не только судебные акты, но и иные материалы дела.

Для международного коммерческого арбитража характерен менее формальный подход к принятию решения по делу. Поэтому у той стороны, которая основывает свою позицию только на формальных моментах, зачастую меньше шансов выиграть спор, тем более если другая сторона выстраивает свою позицию на основании логических доводов и апеллирует к здравому смыслу. Даже если предложенный вариант прямо не основан на нормах права или положениях контракта, он, скорее всего, будет рассмотрен составом арбитража, поскольку в определенных случаях именно такой подход позволяет разрешить спор на основе справедливости. В качестве примера можно привести дело с участием автора в качестве представителя ответчика.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Спор касался взыскания генподрядчиком долга с заказчика по строительному контракту. Контракт предусматривал ежемесячный фиксированный платеж генподрядчику за координацию строительных работ, выполняемых субподрядчиками. Через некоторое время контракт был расторгнут по инициативе заказчика. Генподрядчик, не получив оплаты услуг по координации строительства, обратился с иском в МКАС при ТПП РФ в соответствии с арбитражной оговоркой. Заказчик не согласился оплачивать эти услуги в полном объеме и представил контррасчет. Он предложил оплатить услуги не с учетом установленных контрактом ежемесячных платежей, а пропорционально объему выполненных строительно-монтажных работ. Такой порядок оплаты не был закреплен в контракте – тем не менее МКАС при ТПП РФ согласился с заказчиком, поскольку счел его расчет справедливым (решение МКАС при ТПП РФ от 03.11.10 № 29/2010).

Составы арбитража полностью независимы друг от друга при рассмотрении дела. Если в арбитраже идет параллельное разбирательство по нескольким аналогичным эпизодам в производстве разных составов, существует большая вероятность получить различные решения, основанные на разном подходе арбитров к разрешению спора. И еще один момент: арбитры более свободно толкуют нормы права, отдавая приоритет контракту, учитывая практику отношений сторон, а также деловые обычаи. В результате для международного арбитража характерна меньшая предсказуемость решений, чем для государственных судов. Причем арбитры могут по своему усмотрению решить, применять или нет в рассматриваемом деле разъяснения Высшего арбитражного суда, которые были бы обязательны в государственном суде.

Вынесение решения. В международном арбитраже вполне допускается ситуация, когда решение не подписано всеми арбитрами, которые рассматривали дело, что в государственном суде абсолютно недопустимо (п. 5 ч. 4 ст. 270 АПК РФ). Если дело рассматривало несколько судей, то достаточно наличия подписей большинства членов третейского суда при условии указания причины отсутствия других подписей (п. 1 ст. 31 закона № 5338-1). Например, в одном деле на решении присутствовала подпись только двух арбитров, а отсутствие подписи третьего арбитра было удостоверено председателем МКАС при ТПП РФ с пометкой о том, что решение не подписано арбитром в связи с его длительным отсутствием в Москве. В этой ситуации государственный арбитражный суд не нашел никаких нарушений (постановление ФАС Московского округа от 15.12.10 по делу № А40-100992/09-50-789).

Ходатайство об отмене решения арбитража не может быть заявлено по истечении трех месяцев со дня получения этого решения стороной, заявляющей такое ходатайство. А если была подана просьба об исправлении или толковании этого решения в соответствии со статьей 33 закона № 5338-1, то срок отсчитывается со дня вынесения судом решения по этой просьбе (ч. 3 ст. 34 закона № 5338-1).

Обжалование решения. Поскольку разбирательство в международном арбитраже осуществляется на основе соглашения сторон, то их согласие с решением арбитража и готовность добровольно его исполнять предполагаются. У проигравшей стороны нет столь широких возможностей по обжалованию решения, как в государственном суде. То есть существует только один вариант обжалования – подать в государственный суд ходатайство об отмене решения арбитража (ч. 4 ст. 233 АПК РФ). Но для этого нужны определенные нарушения: например, отсутствие у арбитража компетенции рассматривать спор (дефект арбитражного соглашения, неподведомственность спора по его предмету), нарушения при формировании состава суда, неуведомление ответчика либо если решение противоречит публичному порядку Российской Федерации (ст. 233 АПК РФ). Либо можно отказаться от добровольного исполнения решения и дождаться, пока другая сторона обратится в государственный суд для признания этого решения и приведения в исполнение. И уже в этом судебном процессе нужно будет доказать, почему государственный суд должен отказать заявителю в признании решения (ст. 36 закона № 5338-1, ст. 239, 244 АПК РФ).

Решение по делу, рассмотренному в международном коммерческом арбитраже, было подписано не всеми арбитрами, которые его рассматривали. Может ли это повлечь отмену решения государственным судом?Нет, достаточно наличия подписей большинства арбитров при условии указания причины отсутствия других подписей.Да, это однозначное основание для отмены решения.Если дело рассматривало несколько судей, то достаточно наличия подписей большинства членов третейского суда при условии указания причины отсутствия других подписей (п. 1 ст. 31 закона № 5338-1).

www.law.ru

Смотрите еще:

  • Приказ по вич коды N 1, Об организации лабораторного обследования на ВИЧ-инфекцию населения Челябинской области в рамках реализации Национального проекта в сфере здравоохранения ПРИКАЗ№ 1 От «17» января 2006 г. Об организации лабораторного обследования […]
  • Пособие в крыму в 2018 году Выплаты и пособия на ребенка в Крыму и Симферополе в 2018 году Пособия и выплаты на детей в регионах Выплаты и пособия на ребенка в Крыму и Симферополе в 2018 году Детские пособия установлены Федеральным законом от 19 мая 1995 г. N […]
  • Задачи по семейному праву с решением алименты Задачи по семейному праву (условие-вопрос-решение) Правильно ли поступил суд? В данном случае нельзя отказать в принятии искового заявления. Это бы противоречило ч.1 ст. 46 Конституции РФ, гарантирующей право на судебную защиту. […]
  • Решение суда должно быть законным и обоснованным Решение суда должно быть законным и обоснованным 1. Решение суда должно быть законным и обоснованным. 2. Суд основывает решение только на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании. Комментарий к статье 195 1. […]
  • Закон о отпуске по беременности и родам Пособие по беременности и родам Право на пособие по беременности и родам имеют женщины: подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством; уволенные в связи с […]
  • Детские пособия кемерово 2018 Выплаты и пособия на ребенка в Кемеровской области и Кемерово в 2018 году Пособия и выплаты на детей в регионах Выплаты и пособия на ребенка в Кемеровской области и Кемерово в 2018 году Детские пособия установлены Федеральным законом […]
  • Закон о собственности 1990 г Закон РСФСР от 24 декабря 1990 г. "О собственности в РСФСР" (с изменениями и дополнениями) (утратил силу) Закон РСФСР "О собственности в РСФСР" от 24 декабря 1990 г. С изменениями и дополнениями от: 24 июня 1992 г., 14 мая, 24 […]
  • Пенсия если есть орден ленина Положена ли надбавка к пенсии за медаль ордена "За заслуги перед Отечеством 2 степени"? Я пенсионерка, работаю.В 1995 была награждена медалью ордена За заслуги перед Отечеством 2 степени.Положена ли мне надбавка к пенсии? Была в […]